ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 22 апреля 2011 г. по делу N А56-14855/2010

 
Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2011 года
Постановление изготовлено в полном объеме 22 апреля 2011 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего В.В.Горшелева
судей В.Б.Слобожаниной, В.В.Черемошкиной
при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи В.И.Агеевой
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-17207/2010) ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 02.08.2010 года в редакции дополнительного решения от 18.02.2011 года по делу N А56-14855/2010 (судья Л.М.Рублева), принятое
по иску Товарищества собственников жилья "Новгородское"
к ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1"
об урегулировании разногласий при заключении публичного договора
при участии:
от истца: С.Г. Морозова по доверенности от 11.01.2011 года N 1/10
от ответчика: С.А.Дьяченко по доверенности от 01.01.2011 года N 264-2011

установил:

товарищество собственников жилья "Новгородское" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к ОАО "Территориальная Генерирующая компания N 1" об урегулировании разногласий при заключении публичного договора N 21570 от 01.11.2009 года теплоснабжения в горячей воде жилых домов 25-27 по ул. Новгородская, приняв в редакции истца следующие пункты договора: 3.2.1, 3.3.12, 3.3.14, 3.3.18, 3.3.26, 3.4.4, 4.1, 4.9, 5.1, 5.5, 5.6.1, 5.6.3, 5.8, 5.9, 5.10, раздел 6, пункт 7.2, 7.4, 7.10, 7.12., 7.14, 8.2, 9.3 договора, пункт 5.5., 5.6.1, 5.6.2., 7.2, дополнительного соглашения к договору; часть 2 к договору.
Решением от 02.08.2010 года арбитражный суд изложил пункт 3.2.1 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции:
"Прекращать или ограничивать подачу абоненту тепловой энергии после предупреждения в следующих случаях:
а). ненадлежащего исполнения денежных обязательств из настоящего договора. Данное основание прекращения или ограничения подачи абоненту ресурса применяется лишь в отношении горячего водоснабжения.
б). неудовлетворительного состояния систем теплоснабжения, угрожающего аварией или создающего угрозу для жизни людей;
в). в иных случаях, предусмотренных действующими нормативными актами."
Принял пункт 3.3.12 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции Товарищества собственников жилья "Новгородское", изложив его в следующей редакции:
"Иметь исполнительные чертежи и паспорта всех тепловых сетей и теплопотребляющих установок, а также производственные инструкции по эксплуатации."
Принял пункт 3.3.14 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1", изложив его в следующей редакции:
"Подключать новые, отремонтированные и реконструированные сети и теплоустановки только при наличии письменного разрешения энергоснабжающей организации."
Принял пункт 3.3.18 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1", дополнив его и изложив в следующей редакции:
"Не использовать помещения, в которых проходят теплопроводы, непосредственно находящиеся на балансе энергоснабжающей организации, без предварительного письменного согласования с владельцем тепловых сетей."
Пункт 3.3.26 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года исключил.
Принял пункт 3.4. 4 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1", изложив его в следующей редакции:
"По согласованным энергоснабжающей организацией техническим условиям выполнять мероприятия по внедрению технологий более глубоко использующих параметры теплоносителя или снижающих энергопотребление."
Принял пункт 4.1 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции Товарищества собственников жилья "Новгородское", дополнив его и изложив в следующей редакции:
"Измерения и регистрация параметров теплоносителя, учет и расчет объемов потребления тепловой энергии производятся в соответствии с указаниями "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя" - при наличии приборов учета, и в соответствии с Правилами, утвержденными Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года - при отсутствии приборов учета и при условии ежегодного своевременного (до начала установленного местными органами власти отопительного сезона) предоставления абонентом в адрес энергоснабжающей организации сведений о количестве проживающих (зарегистрированных) граждан в жилых домах абонента и сведений о площади жилой части домов абонента."
Принял пункт 4.9 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции Товарищества собственников жилья "Новгородское", дополнив его и изложив в следующей редакции:
"При отсутствии у абонента приборов учета, а также их неисправности свыше 15-ти суток в течение года (с момента допуска узла учета в эксплуатацию), расчет количества потребляемой тепловой энергии производится по фактическому теплоотпуску с учетом температуры наружного воздуха, площади отапливаемых помещений нормативу, а также с учетом обязательной ежегодной корректировки размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения N 2 и пункта 19 согласно Правилам, утвержденным Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года."
Принял пункт 5.1 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1", изложив его в следующей редакции:
"Расчеты за энергию производятся по дифференцированному тарифу, причем величина потребления тарифной группы потребителей абонента в процентном отношении к общему потреблению составляет:
 
 
Пункт 5.5 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года исключил.
Принять пункт 5.6.1 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ТСЖ "Новгородское", изложив его в следующей редакции:
"Энергоснабжающая организация ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за расчетным (оплачиваемым), выписывает и направляет в банк абонента платежный документ, содержащий плату за потребленную в расчетном месяце энергию.
Платежные документы оплачиваются абонентом в порядке акцепта в срок до 25 числа месяца, в котором выставлен платежный документ."
Пункт 5.6.3 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года исключил.
Принять пункт 5.8 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1", изложив его в следующей редакции:
"Расчеты за энергию другими способами, кроме указанных в настоящем договоре, производятся только по согласованию с энергоснабжающей организацией."
Принять пункт 5.9 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1", изложив его в следующей редакции:
"Прекращение обязательств абонента по оплате потребленной энергии другими способами, кроме оговоренных настоящим договором, производится только по согласованию с энергоснабжающей организацией."
Принять пункт 5.10 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1", изложив его в следующей редакции:
"При задолженности по исполнению денежных обязательств по настоящему договору сумма произведенного платежа полностью погашает, прежде всего, задолженность по пеням, штрафам, процентам за пользование чужими денежными средствами, а в оставшейся части - задолженность за поставленную тепловую энергию."
Изложил раздел IV "Порядок прекращения (ограничения) подачи энергии" договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции:
"6.1 Порядок прекращения (ограничения) подачи такого ресурса как горячее водоснабжение при неоплате абонентом поданного ему ресурса производится энергоснабжающей организацией в порядке и на условиях, предусмотренных Постановлением Правительства РФ N 1 от 05.01.1998 года."
Изложил пункт 7.2 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции:
"Абонент за самовольные, без разрешения энергоснабжающей организации, присоединения к сети энергоснабжающей организации, а также самовольные присоединения субабонентов, теплопотребляющих установок или их отдельных частей оплачивает неустойку в двукратном размере тарифа либо в размере, установленном действующими нормативно-правовыми актами, за всю нагрузку, присоединенную или использованную с нарушением договора за весь срок действия договора, но не более срока исковой давности."
Изложил пункт 7.4 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции:
"При просрочке оплаты абонент уплачивает энергоснабжающей организации штрафную неустойку в виде пени в размере 1/300 ставки рефинансирования от неоплаченной или несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки. Начисление пени производится до момента погашения задолженности в соответствии с пунктом 5.6.2.".
Пункт 7.10 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года исключил.
Принял пункт 7.12 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции Товарищества собственников жилья "Новгородское", изложив его в следующей редакции:
"Энергоснабжающая организация несет ответственность за подачу энергии надлежащего качества и в установленном сторонами количестве абоненту до границы ее сетей. Ежегодно в срок до 01 сентября энергоснабжающая организация предоставляет абоненту сведения о готовности ее сетей и устройств для подачи энергии в жилой дом в следующем отопительном периоде."
Изложить пункт 7.14 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции:
"В случае нарушения обязательств по соблюдению договорных величин теплопотребления (п. п. 2.4; 3.3.2, Приложении N 2 настоящего договора) абонент уплачивает штраф в размере двукратного тарифа за потребленную сверх нормы тепловую энергию."
Изложил пункт 8.2 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции:
"Настоящий договор может быть расторгнут энергоснабжающей организацией в одностороннем порядке
- при отсутствии у абонента энергопринимающего устройства или другого необходимого оборудования.
В случае, когда абонент утратил право на энергопринимающее устройство или иное необходимое оборудование, энергоснабжающая организация уведомляет абонента о расторжении договора энергоснабжения не менее чем за три дня до его расторжения. Днем расторжения договора считается день, указанный в уведомлении."
Принял пункт 9.3 договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в редакции ТСЖ "Новгородское", исключив из текста данного пункта договора первое предложение.
Принял наименование субабонента по Приложению N 2 к договору теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года по коду 85068 в редакции Товарищества собственников жилья "Новгородское", изложив его в следующей редакции:
"(код-85068) ТСЖ "Новгородское", Шибалдина С.Ю., квартиры 35-60, Новгородская ул., дом 25."
Взыскал с ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1" в пользу ТСЖ "Новгородское" расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 рублей.
Не согласившись с решением арбитражного суда, ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1" подало апелляционную жалобу, в которой просило решение арбитражного суда в части утверждения пунктов 3.2.1, 3.3.26, 5.5, 5.6.1, 5.6.2, 4.1, 4.9, 7.12 договора отменить и утвердить их в редакции ответчика.
В судебном заседании суда апелляционной инстанции 27.01.2011 года представитель ответчика скорректировала свои требования по апелляционной жалобе в отношении пункта 3.2.1 и отказалась от апелляционной жалобы в данной части.
В силу пункта 1 статьи 260 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.
Заявленный ответчиком отказ от апелляционной жалобы в отношении пункта 3.2.1 не противоречит закону или нарушает права других лиц и потому подлежит принятию, а производство по апелляционной жалобе в этой части прекращению.
Представитель ТСЖ "Новгородское" в судебном заседании 27.01.2011 года указала на то, что суд первой инстанции в резолютивной части не отразил свое решение в отношении пункта 5.6.2 в связи, с чем истец подал в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области заявление о вынесении дополнительного решения. На основании выше изложенного ТСЖ "Новгородское" просило отложить судебное заседание до вынесения арбитражным судом первой инстанции дополнительного решения по данному делу.
Апелляционный суд удовлетворил заявленное ТСЖ "Новгородское" ходатайство и отложил судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы на 24.02.2011 года. По запросу Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области дело N А56-14855/2010 было направлено в суд первой инстанции для вынесения дополнительного решения.
18.02.2011 года Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области вынес дополнительное решение и определением от 18.02.2011 года исправил опечатки, допущенные при изготовлении решения суда от 02.08.2010 года.
Дело N А56-14855/2010 вернулось в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд - 21.02.2011 года.
Дополнительным решением от 18.02.2011 года арбитражный суд изложил пункты 5.5, 5.6.1, 5.6.2, 7.2 дополнительного соглашения от 01.11.2009 года к договору теплоснабжения от 01.11.2009 года N 21570 в следующей редакции:
Пункт 5.5 дополнительного соглашения от 01.11.2009 года к договору теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года исключить.
Изложить пункт 5.6.1 дополнительного соглашения от 01.11.2009 года к договору теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции "энергоснабжающая организация ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за расчетным (оплачиваемым) выписывает и направляет в банк абонента платежный документ, содержащий плату за потребленную в расчетном месяце энергию".
Изложить пункт 5.6.2 дополнительного соглашения от 01.11.2009 года к договору теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции "платежные документы оплачиваются абонентом в порядке акцепта в срок до 25 числа месяца, в котором выставлен платежный документ. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации".
Изложить пункт 7.2 дополнительного соглашения от 01.11.2009 года к договору теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года в следующей редакции: "Абонент за самовольные, без разрешения энергоснабжающей организации, присоединения к сети энергоснабжающей организации, а также самовольные присоединения субабонентов, теплопотребляющих установок или их отдельных частей оплачивает неустойку в двукратном размере тарифа либо в размере, установленном действующими нормативно-правовыми актами, за всю нагрузку, присоединенную или использованную с нарушением договора за весь срок действия договора, но не более срока исковой давности".
В настоящем судебном заседании - 07.04.2011 года представитель ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1" поддержало доводы, изложенные в апелляционной жалобе в дополнении к апелляционной жалобе и объяснениях, и просило решение арбитражного суда в части утверждения пунктов 3.3.26, 5.5, 5.6.1, 5.6.2, 4.1, 4.9, 7.12, Приложения N 2 договора отменить и утвердить их в редакции ответчика, которая представлена в материалы дела в суд апелляционной инстанции.
Представитель ТСЖ "Новгородское" просило оставить решение арбитражного суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Согласно пункту 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.
Согласно пункту 6 статьи 268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.
В соответствии с пунктом 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.05.2009 года N 36 если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания. Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.
При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в пункте 4 статьи 270 АПК РФ.
Истцом не заявлено возражений о проверке законности и обоснованности решения только в обжалуемой части.
Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в пределах доводов апелляционной жалобы проверена в апелляционном порядке.
Исследовав материалы дела, суд установил, что апелляционная жалоба подлежит отклонению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, ТСЖ "Новгородское" как исполнитель коммунальных услуг обратилось к ОАО "Территориальная Генерирующая компания N 1" с просьбой о заключении публичного договора теплоснабжения жилых домов 25, 27 по ул. Новгородской.
ОАО "Территориальная Генерирующая компания N 1" (энергоснабжающая организация) направило ТСЖ "Новгородское" (абонент) проект договора теплоснабжения N 21570 от 01.11.2009 года. Истец, ознакомившись с проектом договора, подписал его с протоколом разногласий и направил его ответчику с сопроводительным письмом N 111/09 от 03.12.2009 года.
Протоколом согласования разногласий от 01.11.2009 года ответчик сообщил об отклонении им протокола разногласий, т.е. договор теплоснабжения сторонами заключен не был.
Договор энергоснабжения согласно пункту 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации признается публичным договором: договором, заключенным коммерческой организацией и устанавливающей ее обязанности по продаже товара, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратиться.
Таким образом, между сторонами возник спор относительно условий публичного договора, заключение которого для ответчика является обязательным.
В соответствии с пунктом 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Согласно статье 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.
Таким образом, арбитражным судом правомерно указано на то, что истец вправе обратиться в арбитражный суд с требованием об урегулировании разногласий при заключении договора. Пропуск тридцатидневного срока, установленного статьей 445 ГК РФ для передачи протокола разногласий на рассмотрение арбитражного суда, не является основанием для отказа в принятии искового заявления при отсутствии возражений ответчика против рассмотрения спора судом по существу.
Ответчиком обжалуется решение арбитражного суда в отношении пунктов 3.3.26, 5.5, 5.6.1, 5.6.2, 4.1, 4.9, 7.12, Приложения N 2 (от обжалования пункта 3.2.1 ответчик отказался).
Пункт 3.3.26 договора изложен ответчиком в следующей редакции "в течение двух месяцев с момента заключения договора, абонент обязан предоставить в энергоснабжающую организацию копию дополнительного соглашения к договору банковского счета о безакцептном списании денежных средств, по документам выставляемых энергоснабжающей организации. В случае непредставления указанного соглашения в указанный срок, абонент уплачивает энергоснабжающей организации, штраф в размере 2 МРОТ за каждый день просрочки. Данный пункт не применяется для учреждений, финансируемых за счет средств бюджетов всех уровней и казенных предприятий".
Истец просил данный пункт исключить из текста договора.
В соответствии с пунктом 2 статьи 854 ГК РФ без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.
Поскольку Федеральным законом N 130-ФЗ от 13.07.2003 года утратило силу Постановление Верховного Совета Российской Федерации N 4725-1 от 01.04.1993 года, позволяющее осуществлять расчеты с потребителями за отпускаемую им тепловую энергию без акцепта плательщиков, то в настоящее время в законодательстве РФ отсутствует норма, позволяющая энергоснабжающей организации в безакцептном порядке списывать с банковского счета абонента денежные средства за отпускаемую ему теплоэнергию.
В то же время в силу положений пункта 2 статьи 847 ГК РФ клиент может дать распоряжение банку о списании денежных средств со счета по требованию третьих лиц, в том числе связанному с исполнением клиентом своих обязательств перед этими лицами. Банк принимает эти распоряжения при условии указания в них в письменной форме необходимых данных, позволяющих при предъявлении соответствующего требования идентифицировать лицо, имеющее право на его предъявление.
Судом первой инстанции правомерно указано на то, что поскольку данная норма не является императивной по отношению к клиенту, то и энергоснабжающая организация не вправе обязывать абонента заключать с уполномоченным банком дополнительное соглашение к договору банковского счета о безакцептном списании денежных средств, по документам, выставляемым энергоснабжающей организацией, а уж тем более предусматривать ответственность абонента в виде штрафа за не реализацию им своего же права.
Таким образом, арбитражный суд правомерно исключил пункт 3.3.26 из договора.
Пункт 5.5 договора (в редакции дополнительного соглашения к договору) изложен ответчиком в следующее редакции "при заключении договора абонент перечисляет на расчетный счет энергоснабжающей организации авансовый платеж за месяц, с которого будет осуществляться подача энергии. Аванс за следующий им месяц абонент обязан перечислить не позднее 5 дней до начала, но не ранее начала действия договора. Подача энергии осуществляется после уплаты авансового платежа. Ежемесячный авансовый платеж соответствует стоимости среднемесячного количества энергии договорной величины потребления из расчета по тарифу, действующему на момент оплаты.
Истец просит пункт 5.5 исключить.
Арбитражный суд правомерно согласился с доводами истца об исключении из текста договора пункта 5.5, правомерно исходя из следующего.
Должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа.
Согласно статье 315 ГК РФ, на которую ссылается ответчик, должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа.
Как уже было сказано, истец заключает договор не в целях собственного потребления тепла, а в целях выполнения возложенной на него законодательством РФ обязанности по обеспечению жильцов домов, находящихся у него в управлении, тепловой энергией, т.е. выступает исполнителем услуг по отношению к населению, которое и оплачивает истцу потребленные им непосредственно коммунальные ресурсы, включая теплоэнергию.
Порядок оплаты коммунальных услуг населением установлен пунктом 1 статьи 155 ЖК РФ, согласно которого плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносится ежемесячно до десятого числа месяца, следующего за истекшим месяцем, если иной срок не установлен договором управления многоквартирным домом.
Поскольку иной срок оплаты установлен непосредственно федеральным законом, а именно статьей 155 ЖК РФ, то суд первой инстанции правомерно не согласиться со ссылкой ответчика на статью 315 ГК РФ в обоснование его доводов о необходимости истцу производить авансовые платежи по договору.
Пункт 5.6.1 договора (в редакции дополнительного соглашения к договору) ответчиком изложен в следующей редакции: энергоснабжающая организация ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за расчетным (оплачиваемым) выписывает и направляет в банк абонента платежный документ, содержащий плату за потребленную в расчетном месяце энергию. Сумма платежного документа уменьшается на сумму произведенного платежа за первую половину расчетного месяца.
ТСЖ "Новгородское" представило свою редакцию данного пункта договора "энергоснабжающая организация ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за расчетным (оплачиваемым) выписывает и направляет в банк абонента платежный документ, содержащий плату за потребленную в расчетном месяце энергию.
Данный пункт правомерно принят арбитражным судом в редакции истца., поскольку как уже было выше указано оплата авансом за ресурсы, получаемые ТСЖ для потребителей - граждан не предусмотрена законом.
Пункт 5.6.2 договора (в редакции дополнительного соглашения к договору) изложен ОАО "Территориальная генерирующая компания N 1" следующим образом "Платежные документы, выставляемые энергоснабжающей организацией в соответствии с абз. 1 пункта 5.6.1 оплачиваются с акцептом абонента в срок до 25 числа месяца, в котором выставлен платежный документ. В случае неоплаты платежных документов в течение 2-х месяцев с момента их выставления энергоснабжающая организация списывает денежные средства по платежным документам без акцепта абонента. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации.
Пункт 5.6.2 изложен ТСЖ в следующей редакции: "Платежные документы, выставляемые энергоснабжающей организацией в соответствии с абз. 1 пунктом 5.6.1 оплачиваются с акцептом абонента в срок до 25 числа, в котором выставлен платежный документ. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации.
Пункт 5.6.2 договора также правомерно изложен арбитражным судом в редакции истца, поскольку безакцептное списание денежных средств с расчетного счета некоммерческой организации не предусмотрено действующим законодательством.
Пункт 4.1 договора изложен ответчиком в следующей редакции "Изменение и регистрация параметров теплоносителя, учет и расчет объемов потребления тепловой энергии производятся в соответствии с указаниями "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя".
ТСЖ "Новгородское" данный пункт изложило в следующей редакции "Изменения и регистрация параметров теплоносителя, учет и расчет объемов потребления тепловой энергии производятся в соответствии с указаниями "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя" - при наличии приборов учета, и в соответствии с Правилами, утвержденными Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года - при отсутствии приборов учета.
Арбитражный суд правомерно согласился с доводами ответчика о том, что при отсутствии у абонента приборов учета Правила N Вк-4936 допускают применение расчетного способа определения потребленного количества тепловой энергии. В то же время суд первой инстанции правомерно руководствуясь требованиями статей 135, 137 ЖК РФ исходил из того, что истец заключает договор не в целях собственного потребления тепла, а в целях выполнения возложенной на него законодательством РФ обязанности по обеспечению жильцов домов, находящихся у него в управлении, тепловой энергией, т.е. выступает исполнителем услуг по отношению к населению.
В соответствии со статьей 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации). Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а именно такие Правила утверждены Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года.
Согласно Правил N 307 от 23.05.2006 года порядок расчета количества потребленной населением тепловой энергии, при отсутствии приборов учета определен пунктами 1 - 2 Приложения N 2 к этим Правилам.
При этом в силу требований пункта 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
Суд первой инстанции дал объективную оценку представленным редакциям договора и проанализировав положения законодательства правомерно пришел к выводу о том, что пункт 4.1 договора следует принять в редакции истца, дополнив его при этом словами: "+ а также при условии ежегодного своевременного (до начала установленного местными органами власти отопительного сезона) предоставления абонентом в адрес энергоснабжающей организации сведений о количестве проживающих (зарегистрированных) граждан в жилых домах абонента и сведений о площади жилой части домов абонента."
Пункт 4.9 договора изложен ответчиком в следующей редакции: "при отсутствии у абонентов приборов учета, а также их неисправности свыше 15-ти суток в течение года (с момента допуска узла учета в эксплуатацию), расчет количества потребленной тепловой энергии производится по фактическому теплоотпуску от источника теплоты пропорционально договорной тепловой нагрузке абонента с учетом отключения систем теплопотребления в расчетном периоде.
Истец представил свою редакцию пункта 4.9 договора, согласно которой "при отсутствии у абонента приборов учета, а также их неисправности свыше 15-ти суток в течение года (с момента допуска узла учета в эксплуатацию), расчет количества потребляемой тепловой энергии производится по фактическому теплоотпуску с учетом температуры наружного воздуха, площади отапливаемых помещений нормативу (согласно Правилам, утвержденным Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года).
Как уже было отмечено, со ссылкой на статью 157 ЖК РФ и Правила N 307 от 23.05.2006 года расчет количества потребленной абонентом тепловой энергии при отсутствии приборов учета, должен производиться по Правилам N 307, а именно в соответствии с пунктами 1 - 2 формул Приложения N 2 Правил N 307. При этом, как уже тоже было сказано, пунктом 8 Правил N 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
В связи с выше изложенным суд первой инстанции правомерно принял пункт 4.9. в редакции истца дополнив его словами: "+ а также с учетом обязательной ежегодной корректировки размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения N 2 и пункта 19 Правил N 307".
Пункт 7.12 договора изложен ответчиком в следующей редакции "энергоснабжающая организация несет ответственность за подачу энергии абоненту до границы ее сетей".
В редакции истца пункт 7.12. изложен следующим образом "Энергоснабжающая организация несет ответственности за подачу энергии надлежащего качества и в установленном сторонами количестве абоненту до границы ее сетей. Ежегодно в срок до 01 сентября энергоснабжающая организация предоставляет абоненту сведения о готовности ее сетей и устройств для подачи энергии в жилой дом в следующем отопительном периоде.
Истец указывает на то, что условие о предоставлении сведений о готовности сетей энергоснабжающей организации к отопительному периоду продиктовано необходимостью подготовки дома к зиме и оформления паспорта готовности.
Арбитражный суд принял пункт 7.12 в редакции истца, правомерно исходя из следующего.
Ответственность энергоснабжающей организации за подачу абоненту энергии не только в количестве, предусмотренном договором, до границ ее сетей, но и надлежащего качества предусмотрена статьями 541, 542 ГК РФ.
В соответствии с Правилами подготовки и проведения отопительного сезона в Санкт-Петербурге, утвержденными Распоряжением Мэра-Председателя Правительства Санкт-Петербурга N 902-р от 31.08.1994 года, с последующими изменениями и дополнениями, готовность объекта к отопительному сезону оформляется абонентом и энергоснабжающей организацией путем подписания акта проверки готовности, который так или иначе содержит сведения о готовности сетей и устройств энергоснабжающей организации к подаче тепла на объект, а потому не может быть расценен судом как требование истца о предоставлении ответчиком иных сведений, не предусмотренных вышеуказанными Правилами.
Редакция ответчика: Приложение N 2 (код 85068) ТСЖ "Новгородское", ООО "Атмосферный рай" /офис Новгородская ул. 25.
Редакция истца: Приложение N 2 (код 85068) ТСЖ "Новгородское", Шибалдина С.Ю. / КВ. 35-60 Новгородская ул. 25.
Суд первой инстанции согласился с истцом о необходимости внести изменения в наименование субабонента истца по Приложению N 2 к договору, поскольку в настоящее время на помещения, указанные в Приложении N 2 по коду 85068, зарегистрировано право собственности Шибалдиной С.Ю., а не ООО "Атмосферный рай".
07.02.2011 года от ответчика в суд поступило заявление об исправлении опечаток, допущенных при изготовлении решения суда от 02.08.2010 года по делу N А56-14855/2010 вместо "квартиры 35-60" указать N квартиры 35, 60".
Определением от 18.02.2011 года арбитражный суд отказал в удовлетворении заявления об исправлении опечатки в указании квартир.
Представители сторон в суде апелляционной инстанции подтвердили, что квартиры следует писать через запятую.
В связи с тем, определение арбитражного суда от 18.02.2011 года в части пункта 2 подлежит отмене, а заявление ответчика удовлетворению: вместо "квартиры 35-60" указать "квартиры 35, 60".
Представленная ответчиком в суд апелляционной инстанции новая редакция пунктов 3.3.26, 5.5, 5.6.1, 5.6.2, 4.1, 4.9, 7.12 не подлежит рассмотрению, поскольку данная редакция является отличной по сравнению в той редакцией ответчика, которая была предметом рассмотрения в суде первой инстанции и по сути является изменением предмета исковых требований, что в силу пункта 3 статьи 266 АПК РФ является недопустимым в арбитражном суде апелляционной инстанции.
Апелляционная инстанция, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства и доводы апелляционной жалобы не усматривает оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда. Полагая, что арбитражным судом в полном объеме выяснены все обстоятельства имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в решении, являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и оснований для их переоценки не имеется; арбитражным судом первой инстанции правомерно правильно применены нормы материального права.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 71, 176, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 02.08.2010 года в редакции дополнительного решения от 18.02.2011 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.02.2011 года в части пункта 2 отменить и удовлетворить заявление об исправлении опечатки и вместо "квартиры 35-60" указать "квартиры 35, 60".
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.
 

Председательствующий

В.В.ГОРШЕЛЕВ

 

Судьи

В.Б.СЛОБОЖАНИНА

В.В.ЧЕРЕМОШКИНА